【紀法課堂】非法占有土地并獲取出租收益的行為如何定性

　　基本案情】

　　李某，中共黨員，A市B鎮(zhèn)C村委會村民小組長。2013年，李某利用負責管理村西宅基地的職務(wù)便利，未經(jīng)村民小組會議集體討論，非法為其妻子潘某（非本村村民）在村中占取了一塊宅基地，所占地塊無任何審批手續(xù)。2018年6月，李某將非法占取的宅基地出租給洪某（非本村村民）非法建房，并收取洪某租金50萬元（租期五年）。2019年5月，該市自然資源局對潘某作出了行政處罰的決定，責令其將土地退還給村集體，并拆除非法建造的房屋。

　　【分歧意見】

　　本案中，對李某的行為如何定性產(chǎn)生了分歧。

　　第一種意見：李某的行為構(gòu)成濫用職權(quán)罪。

　　第二種意見：李某的行為構(gòu)成貪污罪。

　　第三種意見：李某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

　　第四種意見：李某的行為不構(gòu)成犯罪，應(yīng)當根據(jù)自然資源局的行政處罰決定追究其違紀責任。

　　【評析意見】

　　筆者贊同第三種意見。

　　一、村民小組長的身份問題

　　監(jiān)察體制改革以后，將基層群眾性自治組織中依法從事集體事務(wù)管理的人員納入監(jiān)察對象的范圍，本案中李某屬于監(jiān)察對象無疑，但其是否為濫用職權(quán)罪的適格主體？刑法對于濫用職權(quán)罪主體明確規(guī)定為“國家機關(guān)工作人員”，村委會顯然不屬于國家機關(guān)的范圍。但是根據(jù)2002年12月，全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于《中華人民共和國刑法》第九章瀆職罪主體適用問題的解釋，“在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機關(guān)人員編制，但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國家機關(guān)行使職權(quán)時，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。”根據(jù)上述立法解釋，判斷村民委員會等村基層組織人員是否符合濫用職權(quán)罪的主體身份，關(guān)鍵在于認定其是否在受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)。很明顯，本案中的村民小組長李某管理村西宅基地是其本身的職責，并沒有接受國家機關(guān)的委托從事公務(wù)，不符合瀆職罪的主體要件。

　　李某雖不屬于國家機關(guān)工作人員，但能否認定為國家工作人員，構(gòu)成貪污罪的主體呢？在本案中，根據(jù)2000年4月，全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款的解釋，村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列七類行政管理工作，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，但是本案中的村民小組長李某并未參加協(xié)助鄉(xiāng)級以上政府從事行政管理工作，不屬于國家工作人員，也不能構(gòu)成貪污罪的主體。

　　二、土地使用權(quán)的性質(zhì)問題

　　有的同志提出，本案中的宅基地盡管被李某采用非法手段占有和使用，但土地所有權(quán)并未發(fā)生轉(zhuǎn)移，土地仍然屬于村集體所有。因此，李某并沒有利用職務(wù)之便，達到非法侵占土地所有權(quán)的目的，李某的行為不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。持該種觀點的同志，是片面認為土地案件中職務(wù)侵占罪的客體為土地所有權(quán)，而不是土地使用權(quán)。

　　關(guān)于土地所有權(quán)和使用權(quán)能否成為職務(wù)侵占罪的客體，筆者從以下兩個方面來分析。

　　一是土地所有權(quán)不能成為職務(wù)侵占罪的客體。根據(jù)刑法規(guī)定，職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占有，數(shù)額較大的行為。刑法中公共財產(chǎn)包括：國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財產(chǎn)。根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》（以下簡稱《土地管理法》）第二條，中華人民共和國實行土地的社會主義公有制，即全民所有制和勞動群眾集體所有制。任何單位和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。土地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。因此，國家和農(nóng)民集體所有的土地屬于公共財產(chǎn)的范疇，但是土地所有權(quán)歸國家和集體所有，不得非法轉(zhuǎn)讓所有權(quán)，只能轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)。也就是說，土地所有權(quán)不等同于房產(chǎn)等實物財產(chǎn)，不能轉(zhuǎn)讓，也不可能成為職務(wù)侵占罪的客體。

　　二是土地使用權(quán)具有財產(chǎn)性利益，屬于公共財物。根據(jù)《土地管理法》第九條的規(guī)定，國有土地和農(nóng)民集體所有的土地，可以依法確定給單位或者個人使用。土地使用權(quán)包括了對土地的占有、開發(fā)、經(jīng)營和收益，可以產(chǎn)生經(jīng)濟收益的。因此，土地使用權(quán)應(yīng)當屬于財產(chǎn)性利益，是“公共財物”的范疇。另外，根據(jù)1999年《最高人民法院關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財物行為如何定性問題的批復》：對村民小組組長利用職務(wù)上的便利，將村民小組集體所有財產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額較大的行為，應(yīng)當依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰。

　　本案中，李某職務(wù)侵占罪的數(shù)額應(yīng)當以出租土地的租金收益50萬元來認定。盡管該市自然資源局已對李某妻子潘某的違法行為進行了行政處罰，但根據(jù)《土地管理法》第七十七條的規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)當依法追究刑事責任。因此，對李某除了應(yīng)當追究違紀違法責任外，還應(yīng)當以涉嫌職務(wù)侵占罪移送司法機關(guān)審查起訴。

　?。ǜ队?nbsp;作者單位：廣東省佛山市紀委監(jiān)委）